2018年4月5日 星期四

訴訟預防才是正辦!

分享吳道長非常好的建議如下。另外,假扣押現在越來越本案審理化,太難申請到了。約定高額懲罰性違約金與確定仲介公司負連帶責任會比較要緊。
要鑑定混凝土強度一定要在樑柱等結構承重處任意鑽心取樣,至少取三處,房子越大需要取樣更多點。
海砂屋(建材瑕疵)的問題看天氣與環境,一般在交屋十年後或更久才會浮現,而且與防水填縫等施工品質不良所產生的問題混雜在一起,一般在交屋時目視檢查是看不太出來的,尤其通常有裝潢阻隔。
如果目視就能發現的瑕疵,仍然交屋,就要怪自己了。
我沒說鑽心檢測不要做,我只是說花費巨大,也要破壞即有裝潢,結構承重也會稍有降低。其實,若有疑慮,就不要買就是了。
總之,訴訟預防才是正辦!

吳俊達

根據新聞報導,某買方付了7200萬,結果買到 #海砂屋,目前和賣方打民事官司中。
我們想問的是,即使日後法院囑託鑑定結果,確實 #氯離子超標,且依照買賣合約約定,買方可以解除契約,這場民事官司,買方就穩贏了嗎?
答案是,錯。為什麼呢?原因在於:
法律上,解除契約後,雙方負有 #回復原狀義務(參見民法第259條),也就是賣方固然必須返還價金及利息給買方,但買方也必須將「海砂屋」過戶還給賣方。
同時,依照民法第261條準用第264條「同時履行抗辯」之規定,上述買賣雙方在法律上所負的回復原狀義務,彼此是必須同時履行的關係。
換言之,只要賣方援引上述民法規定,在訴訟上主張「#同時履行抗辯」,法院即使要判決買方勝訴,認定買方可以向賣方索回價金,法院在判決主文中仍然必須宣告如以下內容:
被告應於原告將坐落臺北市○○區○○段二小段二九八地號,面 積八六六四點五九平方公尺,權利範圍萬分之三十之土地,連同 地上建號二00八九號建物即門牌號碼臺北市北投區○○○路○ 段OOO巷OO弄OO號二樓房屋之所有權移轉登記予被告同時, 返還原告新臺幣玖佰捌拾萬元,暨自民國九十八年六月十一日起 至清償日止,按週年利率百分之五計算之利息。
以上判決稱為「#對待給付判決」或「#同時履行判決」。
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這樣的判決,既然符合法律規定,也表明買方勝訴可以強制賣方退錢,又有什麼問題呢?
關鍵在於:依照前述勝訴判決主文,買方要進一步聲請強制執行,處分賣方名下任何財產(如其他不動產或存款),用來清償勝訴的買賣價金債權時,自己必須同時辦理「海砂屋」過戶還回賣方的手續。
因此,如果這時候(買方勝訴確定時),賣方名下已根本無任何其他財產可供查封、變現、清償買方勝訴債權,好不容易打贏官司的買方,當然也不可能笨到將海砂屋乖乖登記回去給賣方。
看到這裡,大家是否恍然大悟:原來這場民事訴訟,似乎根本是白打。因為,在付出訴訟裁判費、律師費、鑑定費,而官司打了半天的結果,海砂屋終究仍會乖乖停留在買方這邊,彷彿一切又回到原點。
唯一能安慰買方自己的,就是至少已經取得了確定勝訴判決(#債權憑證)。
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至於,要怎麼解決以上民事官司白打的問題?答案是:#假扣押
買方在發動返還價金的訴訟前,必須先聲請假扣押裁定,進而找出賣方名下其他足額財產,而加以查封扣押,這樣後續發動的民事價金返還訴訟,才有進行的實益,甚至可以因為假扣押形成壓力,逼迫賣方儘早和買方協商解約事宜。因此,大大提升買方維護自身權益的可能性。
當然,聲請假扣押有其困難,一來買方必須要釋明(提出初步證據去佐證)賣方有脫產之虞,或逃避責任之嫌,二來買方還必須提供約1/3比例的擔保金(如7200萬的1/3是2400萬)暫時存在法院提存所(當然日後不論官司勝敗,原則上可以全數取回),才能進一步執行假扣押查封程序。
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基於以上說明,我們可以知道,錢一旦付出去,事後要追討回來,是何等困難,且法律上必須仰賴專業律師協助的高技巧性挑戰。
因此,您是否應該改變正確觀念?
在花大錢買賣不動產簽約之前,付費委任律師好好審閱合約書每一條,且自費做好相關檢測(如本案的氯離子含量)或訪視調查(如凶宅的案例),而不是一昧相信房屋仲介或賣方的天花亂墜。
事先儘量避開不動產買賣糾紛,無疑才是最好的作法。