2018年7月31日 星期二

我國法院的判決完全不具有可預測性。

我才剛說中國法院關於商標識別性的認定很具任意性（不可預測性），咱台灣的智慧法院就很有智慧的，對於同一個商標做出幾乎完全相反的識別性判斷，還是同一組法官判的耶！我國法院的判決完全不具有可預測性。
客戶以後問我個案勝率如何，我都會回答那要看你有沒有很虔誠的去廟裡拜拜或教堂祈福，還有你信的神明或上帝有沒有真的來幫你了。
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LV用鎖扣商標告同樣在包包上使用鎖扣的廠商，卻得出了完全相反的判決結果。一件LV勝訴，一件LV敗訴。
一件法官認為LV的鎖扣商標已經處於無法挑戰其識別性的狀態(很有識別性)，一件法官認為消費者不會認為LV的鎖扣是一個能夠指示來源的商標(識別性不高)。
重點是，這兩件是同一個法官判決的。
* 智慧財產法院民事判決 106年度民商訴字第35號(2018.03.12)：
「【14】本案最關鍵之處在於：系爭商標樣式之鎖扣，雖然可
    以有識別不同品牌商品之作用，但實際上對於相關消費者而
    言，是否已經有此種鎖扣就是一種商標之認知，而將其指向
    特定之商品來源？這個問題，其實還是商標是否具有識別性
    的問題（且仍為是否符合商標法第29條第1 項第3 款之識別
    性欠缺之問題），按照本判決前面所述（前述【07】段參照
    ），由於系爭商標已經註冊公告後滿5 年，而不得申請評定
    ，所以在法律上應認為相關消費者已經認知此種鎖扣就是一
    種商標，且將其商品來源指向原告。申言之，因為利害關係
    人已經不能對於系爭商標難以為相關消費者認知為商標為由
    ，申請評定，民事法院就不應該再依智慧財產案件審理法第
    16條，自行另為系爭商標具有應撤銷事由之判斷。也就是： 
    系爭商標之識別性在法律上，已經處於不能挑戰之狀態。」
* 智慧財產法院106年度民商訴字第29號民事判決(2018.04.30)：
「【26】由上所述，相關消費者對於據爭商標並不是十分熟悉
    ，但因為據爭商標已經通過註冊登記而公示於社會大眾，應
    該可以認定還是有一部分的相關消費者明確地知悉據爭商標
    不只是功能性配件，且同時有指示來源的商標功能。但對於
    這些有能力明確知悉據爭商標之識別功能的相關消費者而言
    ，自然也比較有能力區別出兩者間的差別，尤其是本判決前
    面所提到整體感覺的差異（精緻質感相對於一般功能感覺， 
    前述【14】段參照）。」
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林佳瑩律師 #商標、著作、專利、智慧財產權
昨天上午8:25 ·
很多當事人喜歡問律師：這個案子會不會勝訴？如果有人敢掛保證百分百勝訴，那就一定是在騙人XD
你的證據充不充分？法官採不採信？對造會拿出什麼證據？對方律師認不認真？遇到什麼樣的法官？都有可能影響到判決的結果。因為法院原則上是看 #證據，不是你 #自己覺得 你很有道理就會勝訴。
另外，#證據的呈現 也很重要。很多時候當事人覺得自己開庭講得很清楚、書狀寫得很清楚，但就律師的角度聽起來和讀起來實在是障礙重重，這樣又怎麼期待法官會懂呢？
有時候當事人在訴訟上會主張對自己不利的內容，但自己往往卻不知道，這個問題就出在對於 #法律的評價 的不了解。更不利的是，總是到開最後一庭的前夕或者到了二審才開始要找/換律師協助，這時候都已經有點太慢，因為 #曾經說出去的話覆水難收。
法官日理萬機，不可能有那麼多時間幫你整理主張和證據，還幫你思考法律策略。法律制度的設計，也不是要法官去當你的法律助理。無法讓法官了解你的立場，就是 #敗訴的前奏。
離題太多，再回到原來的主題：現實生活中，不存在永遠勝訴的古美門。
最終律師還是只能憑藉過去的經驗來預測判決的結果，所以對於當事人「這個案子會不會勝訴？」這樣永遠的疑問，根本無法以是非題作答啊～
來看看下面的二件判決，就可以知道為什麼律師常常在說 #最終還是要看法院的個案判斷，而會這樣說的律師，才不是騙人的律師：
#LV 用 #鎖扣商標 告同樣在包包上使用鎖扣的廠商，卻得出了完全相反的判決結果。一件LV勝訴，一件LV敗訴。
一件法官認為LV的鎖扣商標已經處於無法挑戰其識別性的狀態(hen有識別性)，一件法官認為消費者不會認為LV的鎖扣是一個能夠指示來源的商標(識別性不高)。
重點是，這兩件是 #同一個法官 判決的。
從判決裡面可以看到二案的差異，似乎只在於：LV勝訴的那一件，被告使用的鎖扣是幾近完全相同(就不用再判斷混淆誤認之虞)，而LV敗訴的那一件，被告使用的鎖扣則是近似而已。
判決當中當然有一些細節是不同的，訴訟過程當中應該還有其他的事證和因素導致法官做出不同的認定。但類似的案件，在同一個法官手上，出現不同的判決結果，正好可以說明：#訴訟沒有一定會贏這種事情，但另一方面也可以說明：#訴訟沒有一定會輸這種事情 (正面思考XD)。
#LV勝訴 智慧財產法院106年度民商訴字第35號民事判決(2018.03.12)(LV v. 霈姬時尚)
判決內容：https://ipcase.blogspot.com/2018/07/lvlv.html
#LV敗訴 智慧財產法院106年度民商訴字第29號民事判決(2018.04.30) (LV v. 彩虹流行服飾)
判決內容：
https://ipcase.blogspot.com/2018/06/lvlv.html

留言
Vincent Chen 我才剛說中國法院關於商標識別性的認定很具任意性（不可預測性），咱台灣的智慧法院就很有智慧的，對於同一個商標做出幾乎完全相反的識別性判斷，還是同一組法官判的耶！我國法院的判決完全不具有可預測性。

客戶以後問我個案勝率如何？我都會回答那要看你有沒有去廟裡拜拜或教堂祈福，還有你信的神明或上帝有沒有真的來幫你了。
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林佳瑩律師 #商標、著作、專利、智慧財產權 另一方面來看，法官的見解有改變的可能性，有時候也是好的。像以前不保護A片的著作權，現在保護軟蕊的A片，未來有一天可能全部的A片都會受到著作權保護。未來有一天「無損害即無賠償」的老舊判例不會再套用到無形的智慧財產權上面，說不定也有這麼一天～
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Vincent Chen 1，區分A片為硬蕊與軟蕊是行為人是否觸犯刑法散佈猥褻物的判準，與著作權無關。

2，著作權法並未規定違反公序良俗者，不得取得著作權。

3，我國加入WTO，接受TRIPS，著作權法也修正後，依法就必須保護他國合法著作權物不被侵害。

我覺得法院叫法律教授看A片，去做軟蕊或硬蕊的鑑定報告，是明顯圖利該法律教授的做為。哈哈哈！
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林佳瑩律師 #商標、著作、專利、智慧財產權 在一個月之內就類似的案件出現不同的判決結果，想必是法官有意識的作為（而且後面那個判決還有引用前面的判決），這中間必定是實際案件的事證有所不同（畢竟民事訴訟採取當事人進行主義，只是有時候法官熱愛某個案件的時候又會變成職權主義QQ），還可以繼續觀察二審的判決下去～
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Vincent Chen 該法官明顯混淆了所謂「商標識別性」，與「消費者不致混淆誤認」，他認為兩者不同。
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中國法院的商標判斷很具任意性。
Trademark study
7月29日下午1:20
咖啡界的APPLE，「藍瓶咖啡」無法在中國核准商標註冊，為什麼？
　　「藍瓶咖啡」2000年初期從美國加州奧克蘭出發，以簡潔的藍色瓶子Logo，強調個性化、咖啡美學的精品咖啡，打開了「第三波咖啡浪潮」，因而有咖啡界Apple的美譽。
　　「藍瓶咖啡」所創造出的「第三波咖啡浪潮」風靡全球，也成為到美國（舊金山、紐約）或是日本（東京）等城市的必喝咖啡。在這樣的風潮下，「藍瓶咖啡」期望逐步拓展全球市場，譬如中國或是台灣（預計在2018年10月信義區「微風南山」將引進藍瓶咖啡）。基於屬地原則，商標註冊是企業跨國發展的重要規劃工作，在可能拓展「藍瓶咖啡」的國家都應該及早地進行商標註冊布局。目前雖然沒有「藍瓶咖啡」進軍中國的新聞，不過早在2014年「藍瓶咖啡」就在中國提出了商標申請（第30類、第35類與第43類）。但「藍瓶咖啡」於指定咖啡等商品的第30類商標申請案，一路從商標局、商標評審委員會、北京知識產權法院進到了北京市高級人民法院，最終因「藍瓶咖啡」不具「顯著特徵」而無法核准註冊。那什麼是商標「顯著特徵」啊！
　　依據中國商標法第11條第1款第(2)項規定，僅直接表示商品的品質、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的標誌不得作為商標註冊。此即為中國商標顯著特徵要求之規定，對應台灣稱之為商標識別性要求（商標法第29條第1項第1款）。商標識別性要求通常會以識別性光譜（The Spectrum of Distinctiveness）來分類，而「藍瓶咖啡」中國北京市人民高級法院（2018京行終2538號）對於顯著特徵的判斷是：「申請商標由漢字「藍瓶咖啡」構成，若申請商標使用在咖啡、咖啡飲料等商品上，容易使相關公眾將「藍瓶咖啡」理解為由藍色瓶子包裝的咖啡，進而認為是對指定使用商品外觀、包裝等特徵的直接描述，而不會將其作為商標進行識別，不會將其與商品的提供者相聯繫。因此，申請商標缺乏固有的顯著特徵，不得作為商標註冊」。即中國北京市人民高級法院認為「藍瓶咖啡」表達了以藍色瓶子裝著咖啡而為描述性標誌（Descriptive Marks），在沒有證據顯示已取得後天識別性下，「藍瓶咖啡」是無法在中國核准註冊的。
　　喔喔！「藍瓶咖啡」一定很不服氣，從「藍瓶咖啡」的實際商標使用的情形來看，「藍瓶咖啡」就是一個藍色瓶子的Logo，而並不是要用藍色瓶子來裝咖啡。況且，咖啡相關競爭同業好像也沒有以藍色瓶子裝咖啡的習慣。但北京市人民高級法院已經作成了判決，在「藍瓶咖啡」還沒有正式進軍中國市場而提出取得後天識別性的相關證據前，「藍瓶咖啡」在中國只能GG收場惹！
註：如就小編觀點來看，「藍瓶咖啡」指定於咖啡等商品，即如同APPLE商標指定於電腦等商品，應該屬於任意性標誌（Arbitrary Mark）。「藍瓶咖啡」一詞為既有之詞彙但與指定使用商品本身或其品質、功用或其他特性無關。不過小編說的不算數啊！

張貼者： 於
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