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2019年1月3日 星期四

不堪多年家暴而殺夫,可以主張正當防衛或義憤殺人嗎?

台灣類似的家暴殺夫案例有下列二則:
本案的大陸新娘趙岩冰,與鄧女同樣遭到家暴,但是依本案合議庭調查,趙女經常遭家暴及言語辱罵,本案發生時,趙女已有4天未進食,導致尿管位移又疼痛難當,才忍痛求助丈夫,未料遭賈新民恫嚇要把她「腦袋剁掉」,還手持菜刀作勢要殺害趙女,趙女情急之下,自身旁持榔頭朝丈夫的頭部猛擊,直到榔頭斷裂,賈負傷後,趙女奪下賈的菜刀,朝賈的脖子猛刺。
趙岩冰案與鄧如雯案不同的是案發時,經第一審地院合議庭認定趙女當時遭受的是[現時的不法侵害],所以趙女採取的是對於現時發生的不法侵害的[正當防衛]反擊行為,而鄧女所採取的是排除未來幾近確定會發生的不法侵害的先制攻擊,並不符合刑法有關[正當防衛]的要件。
所以本案一審地院合議庭認定趙女攻擊丈夫的行為構成正當防衛,但防衛過當造成老榮民的死亡結果,因此依刑法正當防衛的規定,給予減輕其刑為一年六個月,而未予以免除其刑。
不過,歷經上訴高院,及最高法院,再發回更審後,最後我國法院確定的見解是認為,此種因遭受長期虐待而預謀殺人的行為,並非面對現時不法之侵害,情況亦非緊急(法益衡量亦非適當),亦可隨時離去,不能構成正當防衛、緊急避難或義憤殺人。請注意,各法院的判決理由不同,但判決刑度皆同。
「本件原判決綜合全部卷證資料,認定上訴人趙岩冰有如其事實欄所載之殺人犯行,已詳敘所憑之證據與認定之理由;對於上訴人辯稱係基於義憤而殺人且依正當防衛阻卻違法,案發時並無一般人之精神狀態云云,為不足採,亦依調查所得證據詳予指駁、說明。因認上訴人犯行明確,而撤銷第一審之科刑判決,改判仍論處上訴人殺人罪刑(量處有期徒刑)。
原判決併已敘明上訴人之行為,主觀上非基於道義之理由而生憤慨,客觀上依一般通念,亦不足以引起公憤,而得認為已達無可容忍,不符合刑法義憤殺人之構成要件,及依憑國立台灣大學醫學院附設醫院及台北市立聯合醫院松德院區專業之鑑定資料,勾稽鑑定人謝明憲醫師相關鑑定意見及卷附其他證據調查之結果,因上訴人案發時無明顯因精神症狀影響其行為,其行為當時辨識其行為違法,或依其辨識而為行為之能力,並無不能、欠缺或顯著減低之情況等情之理由稽詳,難認有何違背法令之情形,原判決未論以義憤殺人之罪及未適用刑法第十九條第二項規定予以減刑,無判決不適用法則之違法。」
鄧如雯與林阿棋係夫妻,鄧如雯就讀國中三年級時, 鄧如雯的母親被林阿棋強暴住院,鄧如雯在醫院照顧其母時 遭大她十二歲的林阿棋伺機強暴多次,因之受育有長子林X偉,林阿棋於同居期間經常毆打鄧如雯,鄧如雯遂逃回其父鄧X中家中,林阿棋又至鄧X中家中砸毀屋內物品,將鄧X中吊起來毒打,經報警後, 某政黨該死的政客從中協調,最後竟是以女方都被強暴了,不如撤回告訴(當時強暴罪是告訴乃論),嫁給男方吧!林阿棋是出了名的流氓,而女方父母是純樸鄉下人,為了名聲及自身安全只好同意。而 鄧如雯為免家人繼續受害,也只好允與林阿棋結婚。 婚後六年 林阿棋 仍對鄧如雯打罵不斷,鄧如雯曾多次逃回娘家,但其丈夫追到娘家毆打岳父母、強暴其妹,鄧如雯的母親也是被林阿棋毀容的,然後抓回她繼續毒打,甚至把二名幼小的親生兒都丟到洗衣機裡攪!於是鄧如雯開始策劃,想要一次就把他打倒。在一次男人喝的醉醺醺的回來,依然強暴她,鄧如雯等他睡著了,拿起葬儀社專用的鐵鎚,朝著那熟睡男人的太陽穴,用力的敲打下去,。。。
鄧如雯案於82年的一審判處五年六月(應是自首+§ 59 顯可憫恕),於83年高院二審,台大精神科出具鄧女案發當時精神極度耗弱鑑定證明,法官認為符合精神耗弱條件 ( 而非心神喪失! ) ,改判三年徒刑(應是自首+§ 59顯可憫恕 +§ 19II 精神耗弱),二審定讞因鄧女及檢察官皆未再上訴,入監服刑一年多,因表現良好,假釋出獄。
「周三(28),法國總統歐蘭德(François Hollande)再次動用特赦權,赦免了今年 69歲的索瓦吉(Jacqueline Sauvage),索瓦吉遭受丈夫家暴長達 47年,最終讓索瓦吉做出槍殺馬洛(Norbert Marot)的舉動,也讓她被判處 10年有期徒刑。」

關於這個網站
DQ.YAM.COM
如果你的另一半虐待你數十年,讓你終於在某一天忍不住槍殺了他,可以視為正當防衛嗎?

2015年6月10日 星期三

難怪外科醫生公開為文說他見死不救

Miaw Miaw: 
衛生福利部103年內(外)科專科護理師甄審筆試 
專科護理通論
6. 台北捷運站有一旅客昏迷休克,站旁商家的一名員工與預計返家的專科護理師立即進行急救,但急救過程中因過失而造成旅客死亡,有關過失致死罪成立與否,下列敘述何者正確?
(A) 兩人均不成立
(B) 僅專科護理師成立
(C) 僅商家員工成立
(D) 兩人均成立

衛生福利部護理及健康照護司提供之答案為『A』兩人均不成立

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我沒有仔細看法條,記得醫師法規定在值班時間,醫師不能見死不救,我想護理師法也有類似的規定,但是下班時間,醫師與護理師的地位,應該就跟一般民眾一樣。

見路倒而施救,民法上的意義是「適法的無因管理」,行為人所負的是重大過失責任,意思是說,除非是故意或重大過失造成損害,才有損賠責任,一般過失是不賠的。而該行為在刑法上的意義是緊急避難,除非是避難過當(有重大過失的誇張失誤舉措)且造成被施救者比不施救更嚴重的損害,否則也是無罪責。手忙腳亂的施以急救,難免會出現一些小誤失,也沒有人能保證施救一定能救活,不能苛責熱心救援者。我國現行法律規定,應該也是這個意思。

緊急醫療救護法
第 14-2 條
救護人員以外之人,為免除他人生命之急迫危險,使用緊急救護設備或施予急救措施者,適用民法、刑法緊急避難免責之規定。
救護人員於非值勤期間,前項規定亦適用之。

我認為因為該路人已經昏迷休克,若不施救,也會致死,施救了雖沒救活,但其結果並沒有比不施救更糟,並沒有避難過當,當然也沒有重大過失,我認為考題的答案應該是A,兩人都無罪(也無責)才對。

但是,我國現行民、刑法有關緊急避難免責的規定,並沒有明定免刑(責),而避難過當的定義不明,且僅是「得」減輕或免除其刑(責),這就給檢察官、法官太多的解釋空間,造成個案上的不公。

刑法第 24 條
因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為,不罰。但避難行為過當者,得減輕或免除其刑。
前項關於避免自己危難之規定,於公務上或業務上有特別義務者,不適用之。

民法第 150 條
因避免自己或他人生命、身體、自由或財產上急迫之危險所為之行為,不 負損害賠償之責。但以避免危險所必要,並未逾越危險所能致之損害程度者為限。
前項情形,其危險之發生,如行為人有責任者,應負損害賠償之責。

如此一來,我國的一些檢察官與法官,就有可能會選D,這是因為施救之前路人沒死,兩人施救時又都有過失,該等過失造成該人死亡的結果,具有相當因果關係,所以兩人不但都有罪,還要賠償;當然,他們也有可能會選答案為B,放過路人而單獨起訴護理師,理由是受過醫護訓練的人,不論是否值班,在執行醫療相關業務時,應該要有更高的注意義務才行。

所以,熱心救人者,在我國要面對如此不測法律風險,可能會被選B或D的檢察官/法官起訴或判刑,而近來又有多則相關案例確實發生,如玻璃娃娃案,如老夫婦溺水案,如山難國賠案,證實如此不測法律風險是確實存在的,...就算熱心救人者最後被法院判決確定無罪,但單單被起訴與審判折磨就很夠嗆了,更何況被救者的家屬還可能以民事起訴求償,又要再被我國司法機器折磨一次,...

總之,就是我國的熱心救人者「救活沒賞,沒救活就有罪」,如此結果,就造成底下報導所說的,外科醫生公開為文呼籲大家見死不救,不要逞強見義勇為,我只能搖頭,一嘆!

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「《好撒馬利亞人法》(Good Samaritan law)在美國和加拿大,是給傷者、病人的自願救助者免除責任的法律,目的在使見義勇為者做好事時沒有後顧之憂,不用擔心因過失造成傷亡而遭到追究,從而鼓勵旁觀者對傷、病人士施以幫助。該法律的名稱來源於《聖經》中耶穌所做的好撒馬利亞人的著名比喻。」

「德國有法例規定『無視提供協助的責任』是違法的(註:不為救助罪),在必要情況下,公民有義務提供急救,如果善意救助造成損害,則提供救助者可以免責。」(以上資訊來自維基百科)

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Vincent Chen: 法律訂定得太模糊,這些解釋空間就實質上讓法條不能拘束檢察官與法官了。尤其,就像本文說的,我國現行刑法有關緊急避難免責的規定,沒有明定免責,而對於所謂避難過當的情形,僅「得」減輕或免除其刑,有過失就算過當嗎?這就給檢察官、法官太多的解釋空間,會造成個案上的不公。

我贊成制定類似德國與美國的明文免責規定。或者把何謂避難過當講清楚。

Jason Law: 越想越奇怪,緊急醫療救護重大過失可免責,那山難救助?海難搜尋?天然災害災後協助後撤?照顧小孩??哪一個緊急避難不是出於善意?哪一個緊急避難不是應該整體權衡當下的緊急情況?推到最後,難道就是醫護比較需要保護?現在是醫護玻璃心還是他們都披著黃金盔甲碰不得?

Vincent Chen: 我認為醫護人員在執行業務時,現行法規沒有再特予保護或再調整的必要,尤其消保法與醫師法的調和,尤其告知義務、注意義務與緊急救護部分,都已經做了多次調整,也立了緊急醫療救護法。

而且,緊急醫療救護法,也已經明訂,非值班之救護人員,視為一般民眾,所以使用醫療器材或執行緊急救護,適用民、刑法有關緊急避難之規定,這個部分,我認為也毫無問題。某些醫師的發言,有刻意誤導民眾之嫌。

現在,非值班的醫護人員,就跟一般民眾一樣,在熱心助人時,也就是說,適用緊急避難的民、刑法規定時,我國法律規定,並不是絕對免責,而是在避難「沒有過當」時,才能免責。而避難行為有沒有過當,就成了必須進行個案解釋的課題,有模糊空間,就有不測的法律風險。這部分,我認為應該調整。

現在,見死不救,毫無法律風險;出手施救,帶來一堆法律風險;那你會選哪個?

Jason Law: 如果我沒練過我不會救,如果我受過訓練我一定救,不會救不要來亂。我高中畢業就去摸摸茶帶三個誤入就業陷阱的人出來了,我(以前)是沒在怕啦。所以結論應該是所有阻卻違法事由,都該明文有重大過失才有責任,這樣才對。下一個問題是正當防衛。

Vincent Chen: 關於避難過當,我的看法也是這樣。

關於防衛過當,因為正當防衛是以正對不正,其實所謂過當,要是幾近故意,例如反擊後對方已經倒地求饒,明顯沒有還手可能,還繼續施以痛擊,才叫防衛過當。

Jason Law: 所以更應該修法

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1. 風險迴避:不要出手,就不會有醫療糾紛。
HEALTH.BUSINESSWEEKLY.COM.TW

2014年10月28日 星期二

外國法的堡壘原則

如該報導所述,外國法律是認為「打死入侵家園者無罪」。而且,這種「堡壘原則」(Castle Doctrine)的觀念起源甚早,早在羅馬帝國時就已經有了。於17世紀時,英國更將其訂為法律,理由是「一個人的家是他的堡壘;每個人的家是他最安全的避難所」。為了保衛自己及家人的生命、財產不受侵犯及威脅,拿起武器或豁出死命與闖入者搏鬥,視為天經地義。英國這個法律由移民帶至北美大陸,逐漸成為美國各州的法律。美國憲法修正案第4條也規定:「人民的人身、住宅、文件和財產……不得侵犯」。有些州的法律甚至明文規定,「只要屋主認為闖入者可能使用暴力,不論這種暴力多麼輕微,屋主都有權使用任何程度的力量予以制止、反擊,包括使用致命力量」。

堡壘原則雖然不能適用於我國,但我國刑法總則有明文規定正當防衛與緊急避難的不罰(無罪)規定,可以適用於本案的情狀。
 
以本案的案情與我國法律規定而論,台灣的法院應該會以「防衛過當」論罪,但會減輕或甚至免除其刑。原因是我國刑法總則所規定的正當防衛不罰規定,明文訂有防衛過當的但書,如下所示,而不像外國法律明文規定,屋主有權使用致命力量來反擊或制止侵入者。
 
刑法第 23 條:對於現在不法之侵害,而出於防衛自己或他人權利之行為,不罰。但防衛行為過當者,得減輕或免除其刑。
 
其實,這個案例的事主,同時可以主張兩個刑法總則的不罰理由,一個是正當防衛(反擊或制止他人對己攻擊或犯罪),一個是緊急避難(避免自身與他人生命、身體、自由、財產受到緊急危害,不得已為之)。但我國法律都訂有防衛過當與避難過當的但書。
 
刑法第 24 條:因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為,不罰。但避難行為過當者,得減輕或免除其刑。
前項關於避免自己危難之規定,於公務上或業務上有特別義務者,不適用之。

(不過,我個人是認為這堡壘原則,比較有道理,你敢擅闖他人家屋,就要有因此而送命的準備。因為法律有明文規定不罰,且沒有過當的除外規定,所以,外國的檢察官直接就可以做出不起訴的決定了,不必送到法院進行後續審理才是。我國檢察官則應大部分會因為出了人命,而會以行為人涉嫌防衛過當而起訴,將本案交由法院來進行審理。)

轉回來,仍照著我國現行法規來研判,本案行為人一邊與入侵家屋的竊嫌扭打,將其壓制,一邊要其妻報警,整個過程不到兩分鐘,在附近巡邏的警察就已經及時趕到,而且警察接手處理時,嫌犯仍有氣息。

依照我國法律規定,判斷行為人的反擊行為是否屬於正當防衛,有三個要件,第一,不法侵害正在發生,第二,行為出自於防衛意識,第三,防衛行為不能明顯超越比例原則(否則就是防衛過當)。

我是認為該案的情況,這三個情況都符合,徒手格鬥怎麼會是明顯超越比例原則的防衛手段?所以我認為屋主的格鬥與壓制行為,屬於正當防衛無誤,如下所詳述。
 
因此,照這案情,行為人其壓制行為為防衛與避難所必要,並非明知並有意使殺人結果發生者,亦無可預見殺人結果的發生而其發生並不違背其本意的跡象,應判斷為行為人並沒有殺人的故意。

刑法第 13 條:行為人對於構成犯罪之事實,明知並有意使其發生者,為故意。
行為人對於構成犯罪之事實,預見其發生而其發生並不違背其本意者,以故意論。

那麼行為人有沒有傷害的故意呢?本案中,因為行為人曾努力與侵入者對抗與壓制侵入者,因此這個傷害的「故意」,或有至少可預見其發生,且其發生並不違其本意的「未必故意」,我認為應該是有的。

但是行為人這個故意傷害的行為,雖然傷害的構成要件該當,因為有前述正當防衛與緊急避難的阻卻違法事由,不具備違法性,並不是刑法所欲過問的「犯罪」行為,所以不罰。
至於行為人的壓制行為,造成入侵者的死亡,是否有過失,就要看其情節是否為「應注意,並能注意,而不注意」者而言,或對於結果的發生有預見性,而確信其不會發生。

刑法第 14 條:行為人雖非故意,但按其情節應注意,並能注意,而不注意者,為過失。
行為人對於構成犯罪之事實,雖預見其能發生而確信其不發生者,以過失論。
而在進行正當防衛與緊急避難行為時,這邊所指的違反一般注意義務之「過失」,就是指明顯超越合理防衛或避難手段之「過當」防衛或避難行為而言。

我想在雙方激烈扭打與緊急壓制過程中,我國法律(法院)應該要求行為人要注意的,只是不可以太違反比例原則,例如入侵者只是個國小孩童,屋主明知其可被輕易喝止與制服,竟然還用棍棒打破其頭,明顯超越合理防衛或避難手段,而造成入侵者與其犯行「顯不相當」的身體傷害或生命危險,才會加以處罰(即所謂防衛過當與避難過當)才是。

另外,正當防衛是以正對不正,「基本上,正當防衛無須考慮利益衡量,防衛的法益價值既使小於反擊所破壞的法益價值,仍屬正當防衛,例如:保護自己財產,殺死搶匪,防衛不過當。」(參林東茂,《刑法綜覽》,一品文化,第7版,民國101年8月,第1-115頁。這是個實際發生過的案例,一對兄弟聯手砍死入侵的搶匪,檢察官予以不起訴處分,經再議而確定。有空時,我會把這個案子找出來,當做類似案例的參考資料。)
而本案入侵者身材比屋主還高大,又先動手,屋主還有懷孕的妻子要保護,整個扭打與壓制過程不到兩分鐘,...屋主徒手制服入侵者的手段,應判斷為沒有顯不相當才是,所以並沒有防衛過當或避難過當的情狀,所以並無過失,不是防衛或避難過當,所以不罰。法院就應該判其無罪,立即開釋之。

若法院研判其有過失,則可能是因為壓制一陣子後,入侵者早已經陷入昏迷,沒有反抗能力了,但壓制者卻因為驚懼害怕,還是不放手,而造成其窒息死亡的結果,認為其為防衛或避難過當。
法院此時仍應減輕或免除其刑,但本人認為法院若為如此的判決,誠屬後見之明的苛求,等於要求防衛人還要特別照護入侵者的生命與身體安全,這是完全沒有道理的(於屋主偶然發現,猝不及防,奮力抵抗,正拼命壓制入侵之匪徒之際,又不知道還有沒有其他同夥,也不知道能否壓制住,我認為任何人處此情況,都應該是不會有空去探詢入侵者是否仍有知覺,而只會拚死壓制,不使其有加害其家人的機會才是),而且這樣會過度保護犯罪人,而不注重守法者的權益(即正當防衛與緊急避難的可用手段,就被法院用這樣的判決大幅限縮了)。

而且,我國法律也並沒有要求正當防衛者,如本例之壓制者,負有照護不法侵害者的義務,還要時時探詢犯罪者有無受傷,是否呼吸正常,還要隨之放鬆壓制力道,保持其身心愉快,...不然就要論罪處罰。是不是?不可能這樣嘛。
法律只要求正當防衛者應負一般的注意義務,就是不可採取「顯不相當」的防衛手段而已。所謂顯不相當,就是不待調查即能明瞭其並不合理,於此案例,徒手壓制的防衛手段,哪會有顯不相當呢?

法院如果採如此的觀點,我認為都是後見之明,沒有設身處地,而且未免太過矯情,也過分苛責正當防衛人,而且極度限縮守法者可採的防衛手段,...等於要大家對於侵入者,放棄任何正當防衛手段,任其宰割,...