2015年6月14日 星期日

律師並非只是為了賺錢而為壞人辯護的

不懂幫謝依涵那種人x辯護的律師除了賺錢還有什麼想法,所以被酸大概也是自覺得剛好

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被告是否有罪,是由多級法院經過公平審判程序而判定的,不是檢察官,不是律師,更不是媒體。

律師擔任辯護人時的職責就是在法庭上盡力替被告辯護,使其與檢察官武器對等,以利法庭查明真相,並讓無罪的被告開釋,也不讓有罪的被告受到過度的懲罰,是公平審判制度的核心。

即使是惡魔,在法庭上,還是需要有律師替其辯護,律師也不可以因個人好惡或因獲知真實案情而洩密或因而不盡力替當事人辯護。這是律師這職業的特殊倫理,不能接受的人就不能做這行。

我知道很多律師不是為了錢而接這種辯護案的,而再罪大惡極的人也有接受公平審判的權利,而合格且盡力的辯護人,是這公平審判制度的核心已如前述。

台灣人因為承繼中國文化,習於由縣令(鄉長)查案審案斷案並執行,期待類似包青天這種問到一半就推出去斬了,或習近平這種黨政軍特一把抓強勢領導說了算的文化,而對於何謂公平審判沒有認識,才會對律師的職責與角色有所誤解,而認為律師都是收錢來幫壞人脫罪,律師比壞人還壞,一嘆!

請繼續閱讀:

「律師依法負有保障人權、實現社會正義及促進民主法治之使命(見律師法第一條),律師若不得對當事人之要約,依其自由意願決定是否為承諾之意思表示,實有違律師獨立性原則之虞,而且獨立性原則對於律師業,屬於憲法第15條職業自由所保障之核心範圍。蓋所謂自由業,係其工作之內容本屬國家之任務,因十七、八世紀自由化運動後,將原本屬於公務員之專業人員(如律師、醫生、以及稅務士等),從國家(包括法院系統,因其為國王設立的法庭,代表國王)獨立出來而成為自由業。而此自由業一詞中所指之「自由」,係指「從國家束縛中解放」之謂,也表示其應自治,自我管理以彰公信,以獲得公眾對其提供服務的信賴。
自此律師便從公務員身份搖身變成一群「自主且有尊貴地位」、「具專門職業」、「可信賴之市民」、「自由概念之守護者」、「專制政權的挑戰者」及「正義守護者」的私人。而且,現今除了上述這些概念外,律師已經被視為法治國原則的重要指標,私人對抗國家不當行使公權力之不可缺少的力量,以及「武器平等」原則之執行者。因此,所謂自由業中「自由」之意義,並非指放任其自由而言,而是既然自由業者所肩負者為原屬於國家之任務,該任務又因人權之發展而委由私人完成,就代表著國家應儘量減少干涉律師執業而聽其自治[2]。
由上可知,獨立性乃是律師之必需且最重要之特徵。其具體內容在律師業的表現為:律師應不受任何外在干涉,獨立執行法律服務(包括法律諮詢及訴訟代理)之工作。國家、社會團體、法院、律師之委任人、律師公會以及律師相互間,原則上皆不得指示、干涉或限制律師執行職務之行為[3]。歐美各國,且咸皆認為律師與委任人間存在一特殊信賴關係。若律師與委任人間無法產生此一信賴關係,律師之職務便無從執行。該原則表現在契約締結方面即是律師有締約之自由,不受外力之干涉[4]。」


「假如律師只能為真正無罪的人辯護,那些罪犯的基本人權也就被漠視了。就算是魔鬼,在法庭上都需要有個辯護人,才能得到公平的審判(Fair Trial)。因此,在法庭上,當事人(檢察官/原告,律師/被告)武器對等,才能公平審判,進行攻防,讓證據說話,還原事實,揭發真相,這是基本的原則。

檢方扮演的是控方,負責提出對被告不利之處,而由被告律師來提出對被告有利之處,最後由法官客觀中立的第三者角色依據兩造所提出的證據來裁判,這是審判最基本的原則。所以,律師在當事人無罪時,當然要盡力為其辯誣以免除刑罰;律師在當事人有罪時,也要確保其不受法律過分的制裁。這是律師所以存在的基本理由。這也是為什麼美國某位著名律師聽到台灣大部分的律師都要能先認同或相信刑事當事人是無辜的,才會接受當事人委託擔任其辯護人時,很不以為然,認為這代表台灣的法律倫理教育程度仍十分落後的原因。

律師接受當事人委託,就當忠誠任事,求取當事人之最大利益(the best interest of ...),但這不表示律師應該顛倒黑白,假造或湮滅證詞或證據。當然律師亦無提供對當事人不利之證詞或證據的義務,這是對造(檢察官或對造的律師)的責任。律師於法庭外詢問證人其所知之事實,其詢問以就事實為必要之說明或為辯護而有必要者為限,不得誘導證人為不實之陳述。」

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最荒謬的,不是當庭大笑的謝依涵,而是藐視律師的檢察官

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《BO 導讀》八里雙屍命案嫌犯謝依涵一、二審均遭判死刑,上周五更一審第三度被判死刑。士林地院於 1 日召開謝依涵誣指媽媽嘴老闆等人是共犯的偽證案時,公訴檢察官竟當場酸謝依涵的辯護律師鄭凱鴻:「在你的努力之下,怎麼還是一直判死刑?」讓謝依涵當庭拍桌大笑,這樣的場景,究竟代表的是謝依涵在庭上的無奈,還是對於檢察官的藐視感到荒謬?
謝依涵偽證案件的公訴檢察官,在開庭時向辯護律師說:「你這麼努力,謝依涵為什麼還被判死刑?」律師很無奈的回答:「是我努力不夠。」謝依涵拍桌大笑。

2015年6月10日 星期三

難怪外科醫生公開為文說他見死不救

Miaw Miaw: 
衛生福利部103年內(外)科專科護理師甄審筆試 
專科護理通論
6. 台北捷運站有一旅客昏迷休克,站旁商家的一名員工與預計返家的專科護理師立即進行急救,但急救過程中因過失而造成旅客死亡,有關過失致死罪成立與否,下列敘述何者正確?
(A) 兩人均不成立
(B) 僅專科護理師成立
(C) 僅商家員工成立
(D) 兩人均成立

衛生福利部護理及健康照護司提供之答案為『A』兩人均不成立

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我沒有仔細看法條,記得醫師法規定在值班時間,醫師不能見死不救,我想護理師法也有類似的規定,但是下班時間,醫師與護理師的地位,應該就跟一般民眾一樣。

見路倒而施救,民法上的意義是「適法的無因管理」,行為人所負的是重大過失責任,意思是說,除非是故意或重大過失造成損害,才有損賠責任,一般過失是不賠的。而該行為在刑法上的意義是緊急避難,除非是避難過當(有重大過失的誇張失誤舉措)且造成被施救者比不施救更嚴重的損害,否則也是無罪責。手忙腳亂的施以急救,難免會出現一些小誤失,也沒有人能保證施救一定能救活,不能苛責熱心救援者。我國現行法律規定,應該也是這個意思。

緊急醫療救護法
第 14-2 條
救護人員以外之人,為免除他人生命之急迫危險,使用緊急救護設備或施予急救措施者,適用民法、刑法緊急避難免責之規定。
救護人員於非值勤期間,前項規定亦適用之。

我認為因為該路人已經昏迷休克,若不施救,也會致死,施救了雖沒救活,但其結果並沒有比不施救更糟,並沒有避難過當,當然也沒有重大過失,我認為考題的答案應該是A,兩人都無罪(也無責)才對。

但是,我國現行民、刑法有關緊急避難免責的規定,並沒有明定免刑(責),而避難過當的定義不明,且僅是「得」減輕或免除其刑(責),這就給檢察官、法官太多的解釋空間,造成個案上的不公。

刑法第 24 條
因避免自己或他人生命、身體、自由、財產之緊急危難而出於不得已之行為,不罰。但避難行為過當者,得減輕或免除其刑。
前項關於避免自己危難之規定,於公務上或業務上有特別義務者,不適用之。

民法第 150 條
因避免自己或他人生命、身體、自由或財產上急迫之危險所為之行為,不 負損害賠償之責。但以避免危險所必要,並未逾越危險所能致之損害程度者為限。
前項情形,其危險之發生,如行為人有責任者,應負損害賠償之責。

如此一來,我國的一些檢察官與法官,就有可能會選D,這是因為施救之前路人沒死,兩人施救時又都有過失,該等過失造成該人死亡的結果,具有相當因果關係,所以兩人不但都有罪,還要賠償;當然,他們也有可能會選答案為B,放過路人而單獨起訴護理師,理由是受過醫護訓練的人,不論是否值班,在執行醫療相關業務時,應該要有更高的注意義務才行。

所以,熱心救人者,在我國要面對如此不測法律風險,可能會被選B或D的檢察官/法官起訴或判刑,而近來又有多則相關案例確實發生,如玻璃娃娃案,如老夫婦溺水案,如山難國賠案,證實如此不測法律風險是確實存在的,...就算熱心救人者最後被法院判決確定無罪,但單單被起訴與審判折磨就很夠嗆了,更何況被救者的家屬還可能以民事起訴求償,又要再被我國司法機器折磨一次,...

總之,就是我國的熱心救人者「救活沒賞,沒救活就有罪」,如此結果,就造成底下報導所說的,外科醫生公開為文呼籲大家見死不救,不要逞強見義勇為,我只能搖頭,一嘆!

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「《好撒馬利亞人法》(Good Samaritan law)在美國和加拿大,是給傷者、病人的自願救助者免除責任的法律,目的在使見義勇為者做好事時沒有後顧之憂,不用擔心因過失造成傷亡而遭到追究,從而鼓勵旁觀者對傷、病人士施以幫助。該法律的名稱來源於《聖經》中耶穌所做的好撒馬利亞人的著名比喻。」

「德國有法例規定『無視提供協助的責任』是違法的(註:不為救助罪),在必要情況下,公民有義務提供急救,如果善意救助造成損害,則提供救助者可以免責。」(以上資訊來自維基百科)

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Vincent Chen: 法律訂定得太模糊,這些解釋空間就實質上讓法條不能拘束檢察官與法官了。尤其,就像本文說的,我國現行刑法有關緊急避難免責的規定,沒有明定免責,而對於所謂避難過當的情形,僅「得」減輕或免除其刑,有過失就算過當嗎?這就給檢察官、法官太多的解釋空間,會造成個案上的不公。

我贊成制定類似德國與美國的明文免責規定。或者把何謂避難過當講清楚。

Jason Law: 越想越奇怪,緊急醫療救護重大過失可免責,那山難救助?海難搜尋?天然災害災後協助後撤?照顧小孩??哪一個緊急避難不是出於善意?哪一個緊急避難不是應該整體權衡當下的緊急情況?推到最後,難道就是醫護比較需要保護?現在是醫護玻璃心還是他們都披著黃金盔甲碰不得?

Vincent Chen: 我認為醫護人員在執行業務時,現行法規沒有再特予保護或再調整的必要,尤其消保法與醫師法的調和,尤其告知義務、注意義務與緊急救護部分,都已經做了多次調整,也立了緊急醫療救護法。

而且,緊急醫療救護法,也已經明訂,非值班之救護人員,視為一般民眾,所以使用醫療器材或執行緊急救護,適用民、刑法有關緊急避難之規定,這個部分,我認為也毫無問題。某些醫師的發言,有刻意誤導民眾之嫌。

現在,非值班的醫護人員,就跟一般民眾一樣,在熱心助人時,也就是說,適用緊急避難的民、刑法規定時,我國法律規定,並不是絕對免責,而是在避難「沒有過當」時,才能免責。而避難行為有沒有過當,就成了必須進行個案解釋的課題,有模糊空間,就有不測的法律風險。這部分,我認為應該調整。

現在,見死不救,毫無法律風險;出手施救,帶來一堆法律風險;那你會選哪個?

Jason Law: 如果我沒練過我不會救,如果我受過訓練我一定救,不會救不要來亂。我高中畢業就去摸摸茶帶三個誤入就業陷阱的人出來了,我(以前)是沒在怕啦。所以結論應該是所有阻卻違法事由,都該明文有重大過失才有責任,這樣才對。下一個問題是正當防衛。

Vincent Chen: 關於避難過當,我的看法也是這樣。

關於防衛過當,因為正當防衛是以正對不正,其實所謂過當,要是幾近故意,例如反擊後對方已經倒地求饒,明顯沒有還手可能,還繼續施以痛擊,才叫防衛過當。

Jason Law: 所以更應該修法

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1. 風險迴避:不要出手,就不會有醫療糾紛。
HEALTH.BUSINESSWEEKLY.COM.TW

2015年6月8日 星期一

山難國賠案的省思




《蘋果》5月28號報導,中山醫學大學大四生張博崴4年前獨自登山,在南投...

APPLEDAILY.COM.TW




> 依據本篇報導,本案地院判決認為南投縣消防局有以下的疏失。

> 疏失1:無即時蒐集登山山友的情資,3月4日才訪問第一人。訪問內容亦未注重山友下山時間及途經各重要地標之時間,查訪後亦未據以研判過濾搜救範圍。
> 疏失2:沒有訪查最後通話對象(張的女朋友)以掌握相關線索。
> 疏失3:搜救記錄不確實。每一梯次搜救時間共爲期三天,但扣除往返和夜晚,實際搜索不到半天,所以必須仰賴先後梯次相繼銜接。各梯次搜救人員均攜帶衛星定位儀器,然南投縣消防局卻未要求搜救人員回報搜救軌跡,卻僅以粗略之管制表記錄搜救隊員敘述式的回報。
> 疏失4:張博崴是在2 月27至28日寒冬期間迷途,但南投縣消防局是在翌日才開始陸續向其他單位求援。而且,各單位參與救援後,皆有各自搜救計劃,入山搜救只向南投縣消防局仁愛分隊報備後,就執行自己之計劃,並無整合。
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>> 某網友對於本篇報導的回應說:
>> 民法上最常舉的例子,就是菜市場隔壁攤賣魚的去上廁所,賣菜的看客人來了,就幫忙了 ,但是把一條三千的魚當三百賣了。這樣要不要賠?
>> 我又沒有責任要幫你賣,我是好人啊幫你賣,但是就賣了啊,而且還賣錯,這時候依照民法就得負責。
>> 去搜救犯明顯重大過失,或是一個醫生開刀犯明顯重大過失,你認為因為他們都是好人,所以犯錯都不要負責?
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適法之無因管理行為人,所負的是「重大過失」責任,也就是說,除非他的行為有出現有重大過失,否則不用賠,這是為了鼓勵那些雞婆熱心助人的人,例如颱風天幫忙出國的鄰居收衣服等,特予減輕其責任的規定。

以上述賣錯魚的例子,因為都是市場的小販,所以都應該知道不能隨便亂賣貨品給客人,所以把三千的魚,當三百賣了,就屬於重大過失。(我說這兩人應該有仇,不然應該不會這樣把人家的魚,拿來亂賣,對不對?)

而國賠的規定,是機關有故意或「過失」,就要賠償國賠請求人。故意的情況其實不太可能發生,絕大部分就是法院認定機關有過失,就要國賠。而只有公務員有「重大過失」的情況下,機關才能轉而向行為之公務員求償,這是更為罕見的情況。以該地院判決來看,應是認定南投縣消防局指揮派遣上有過失,所以判決國賠,在這個情況下,因為不是重大過失,機關應是不能轉而向行為人求償的(關於這點,大部分的報導所述有誤,消防員是不會也不可能會被機關要求分擔賠償額的)。

但是,這判決所說的情形,很明顯是法院用「後見之明」才會認為是「疏失」的(例如,GPS的軌跡,誤差那麼大,動輒一兩百公尺,高低落差更不用說了,而且山區因衛星被遮蔽更不準,標示走過的地方,就有用嗎?況且,當事人的行走軌跡又非至為明顯,就算通過同一地方多次,也不見得能發現該軌跡。又例如,依據最後通聯紀錄鎖定的位置與張男最後被發現位置有極大的偏差,即使能及早得到,對於搜救也並無助益。前面已經講過了,因為地勢與遮蔽等問題,就算報給你正確的位置,讓你在搜救時能走過他身邊,也不見得能找得到,更何況所通報的是對面山頭的不正確位置,...所以,即使通報的是有用的資訊,而且還要第一時間就問到,不管怎麼說,那也是後見之明呀,...),而南投消防局已經派了50幾個搜救隊入山去搜救,連救難直升機都出動了好幾次,局外人怎麼看,都實在很難會認為他們有過失耶,更不要說他們奮勇無償派遣與執行搜救的行為,怎麼會有「重大過失」呢?

或者,換個角度說,南投消防局所做的,有「明顯不同」於當時其他消防局處理登山事故的搜救行動SOP嗎?若沒有的話,這樣怎麼能說南投縣消防隊在指揮派遣上有「過失」,甚至到了「重大過失」的程度呢?

還有,孤身一人,像郊遊一樣,去登大山,沒有結隊同行,也未攜帶足夠存糧,又無禦寒裝備,而且已經迷途,打了電話,還說自己有信心走得出來,也沒有告知比較確切的路標或所見之景觀,然後就地不動,等待救援,不要亂走,...能說當事人不是與有過失嗎?法院也應該審酌,...

最後,地院的法官這麼聰明威武,睿智到不行,應該怎麼搜救講得頭頭是道,那麼精準與厲害,那他們怎麼不參加山難搜救隊伍,或者擔任指揮官呢?應該立法規定法官要指揮山難搜救才對嘛。我說那個地院的法官如果親自出馬參加搜救,那肯定是一搜就到,不然他就是有過失了,肯定要國賠,對不對呢?

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  • 程耀樑 原來不做SOP就沒過失…趕快做筆記

    • Vincent Chen 不要斷章取義,本文我所強調的是法院應該探究南投縣消防局在本案的指揮派遣上,有沒有明顯諞離事發當時,其他消防局執行救災任務時通案的SOP程序要求,也就是有沒有違反當時普遍被認可的指揮派遣之注意義務標準。

    • Vincent Chen 如果他們少做了其他消防局當時都有做的事情,我也會認為是有過失。但是看起來地院法官是要他們去做當時其他消防局也沒有做的事情,例如即時蒐集登山山友的情資。因為張男是獨自登山,所謂其他登山山友的範圍,又要如何界定?何謂即時?

    • 程耀樑 原來大家一起沒做SOP.就是沒過失...還是做筆記

    • Vincent Chen 你要這樣說也可以啦。但是,各地消防局都沒有山難搜救SOP,這應該屬於誰的過失?

    • Jeffrey D. Tseng ·
      節錄一段判決理由"...(前略)...可知被告南投縣消防局對於到場支援人力,並未依消防機關與協助救災機關處理山難事故支援聯繫作業要點第4點規定發揮指揮中心應具備之指揮統合功能,對於搜救人力之佈置及搜救路線之規劃,顯未有效妥善掌控,致生搜救範圍紊亂,搜救人力配置不均致錯失救援時機之弊。因此,本件搜救雖經投入605人次,搜救犬20隻次,空勤直升機5架次,然經搜救51日迄無所獲,其耗費眾多辛勤人力投入司晏池週遭,水源路盡頭,帖比倫溪等可依山友資訊及通聯過濾排除之區域,致成效不彰,被告南投縣消防局之指揮疏失,實難諉責。"
      我想法院認定消防局過失是有理由的,如果有SOP,我想也只能推定依照SOP操作的人沒有過失,如果連SOP都沒有,那法院就個案具體認定有沒有過失也沒有問題。
      另外,各地山難搜救沒有SOP不知道是誰的過失,但肯定不是因國家違法作為而受有損害人民的過失~
      以上僭越了~

    • Vincent Chen 我喜歡這樣的討論,可以得到各種角度的意見交換,大家可以從中學習許多。更謝謝各位的留言,讓我產生許多思辨與新的想法。

      因為這是地院的判決,就有這樣深入的討論,讓我很想看到高院與最高法院會怎麼說。
  • 程恆心 · 
    講這麼多,我沒看到判決全文前.....我都相信法官判決一定有他的道理
    (那個隧道崩塌,馬小九一句毛毛的,都可以國賠了,還有甚麼不能賠)

    • Vincent Chen 我看了一些國賠案的判決,我對於正常演訓或操練所致死傷,也判決國賠(而且確定),覺得很不以為然。因為法院都認定有過失,不是重大過失,並不會對公務員求償,這等於全體納稅人在多付國賠請求人撫恤金而已。

    • Vincent Chen 而且,不請求就沒有,請求了才有機會得到國賠,所以一堆人都比照這些確定判決來申請國賠,只要套公式就可以了。